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没有签订分包合同如何认定分包。合同律师免费咨询
建设工程分包是指经发包人同意或批准,将承包工程的一部分分包给具有相应资质的单位。可见,分包除总承包合同外,以总承包方(分包合同发包方)和分包方(分包合同承包方)为合同方独立工程承包合同。分包必须满足三个条件:
1.必须得到承包人的同意或认可
2、总承包人向承包人承包的是其总承包工程的一部分工程
3、承包人应具备相应的资质条件,承包人按承包合同约定对总承包人负责,与总承包人对承包工程对承包人负连带责任。根据国务院2000年1月30日发布的《建设工程质量管理条例》第78条,违法分包的定义如下:
1、总承包公司将建设工程分包给没有相应资格的公司
2、建设工程总承包合同未约定,未经建设公司认可,承包公司承包的部分建设工程由其他公司完成
3.总承包公司将建设项目主体结构施工分包给其他公司;
4、分包公司重新分包承包的建设工程。
最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律的说明》(以下简称《说明》)第四条规定,承包人违法承包建设工程或者不合格的实际施工人以有资质的施工企业名义与他人签订施工合同无效。依照民法通则第一百三十四条的规定,人民法院可以对当事人已经获得的非法收入进行追缴。根据本条规定,施工合同被认定为违法分包,双方签订的合同无效。
根据《合同法》第52条的规定,合同无效的情况如下。
1.一方通过欺诈和恐吓签订合同,损害国家利益。
恶意串通,损害国家、集体或第三方利益。
3.以合法的形式掩盖非法用途。
4.损害公共利益。
5、违反法律、行政法规的强制规定。据此,说明认为违法分包的施工合同无效的依据只能基于该第5项的规定,即该合同违反了法律、行政法规的强制规定。
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因此,建设工程承包合同不违反法律规定无效,具有法律效力。